无固定期限劳动合同的应对
程俊律师

一、什么是无固定期限劳动合同？
无固定期限劳动合同，是指用人单位与员工约定无确定终止时间的劳动合同。无确定终止时间，是指劳动合同没有一个确切的终止时间，劳动合同的期限长短不能确定。只要没有出现法律规定的条件或者双方约定的条件，双方当事人就要继续履行劳动合同规定的义务。
与固定期限合同相比，无固定期限合同除没有约定合同终止期限的合同外，其它的地方和固定期限合同一样，如果遇到法律规定的劳动合同可以解除的条件，或者可以裁员的状况下，仍然和固定期限合同一样需要解除就得解除，需要裁员就得裁员，不是签了无固定期限合同就是终身了，用人单位就得养着了。
二、签定无固定期限劳动合同对用人单位来说是否只有不利之处？
签订无固定期限劳动合同，避免了在每次固定期限劳动合同期满后没有及时续签劳动合同造成事实劳动关系，而形成事实劳动关系超过一个月的需要支付最多11个月的双倍工资。
订立无固定期限的劳动合同，员工可以长期在一个单位工作。这种合同适用于工作保密性强、技术复杂、工作又需要保持人员稳定的岗位。这种合同对于用人单位来说，有利于维护其经济利益，减少频繁更换关键岗位的关键人员而带来的损失。对于员工来说，也有利于实现长期稳定职业，钻研业务技术。
正是由于无固定期限劳动合同有着自身的好处，上海西门子电器有限公司于2007年4月份全员转为无固定期限合同。
三、不签订无固定期限劳动合同有什么责任？
用人单位违反劳动合同法规定不与员工订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向员工每月支付2倍的工资。
四、订立无固定期限劳动合同的情形及其应对。
1、用人单位与员工协商一致，在用工期间均可以订立无固定期限劳动合同。
2、法律规定须签定无固定期限劳动合同的情形。
根据劳动合同法规定，有下列三种情形之一的，员工提出或者同意续订、订立劳动合同的，除员工提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
A、员工在该用人单位连续工作满十年的；
B、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，员工在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
C、连续订立二次固定期限劳动合同，且员工没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
以上三种情形下，除员工与用人单位协商一致的情形外，员工提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行，也就是“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与员工可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”
由于在实务操作中B类情形碰到的比较少，我们主要针对A、C二种情形进行分析。
A情形中的条件是员工在同一用人单位连续工作满十年，那么用人单位首先要考察该员工在本单位的工作年限，以及工作时间是否连续，是不是曾到其他单位去工作再回到本单位工作，中断期间用人单位是否对员工作出补偿，如果作出补偿的则很可能被认定为为规避而采取的虚假的中断行为。
对于C类情形，连续订立了二次固定期限劳动合同的，续签时要考察员工有没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，如果有的则用人单位可以拒绝签定无固定期限劳动合同。另外，连续订立固定期限劳动合同的次数，应从2008年1月1日劳动合同法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。是不是连续签订了二次固定期限劳动合同后，只要提出签订无固定期限劳动合同的，用人单位就必须同意？我们认为，该类情形的条件中有“续订劳动合同的”这一限制，也就是以双方同意续订劳动合同为前提（备注：实践中也还存在一定争议），那么单位也可以在劳动合同期满后选择不再与员工续签劳动合同，也就不存在签订无固定期限劳动合同了，但是要向员工支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，但是2008年1月1日前的工作年限不用支付。
为了避免用人单位采取措施来规避签订无固定期劳动合同、损害员工的利益，浙江省高级人民法院规定，用人单位为规避《劳动合同法》第十四条而采取下列行为的，应认定无效，员工的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数应连续计算：
1. 采取迫使员工辞职后重新签订劳动合同的方式，将员工工龄“清零”的；
2. 采取注销原单位、设立新单位的方式，将员工重新招用到新单位，且工作地点、工作
内容没有实质性变化的；
3. 通过设立关联企业，在与员工签订合同时交替变换用人单位名称的；
4. 通过非法劳务派遣的；
5. 其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。
我们的其他建议：
 以上三种情形下，用人单位若无续订意向的，是没有主动通知员工续订劳动合同或征询员工续订劳动合同意向的义务的。签订无固定期限劳动合同的条件的成就是有前提的，也就是员工提出来续订、订立劳动合同，或者用人单位提出来续订劳动合同且员工同意续订。
 对于上面三种情形下，用人单位与员工签订固定期限劳动合同的，要保留好员工提出订立固定期限劳动合同的书面证据。
 减少签订短期限的劳动合同。
 对于C类情形下用人单位在劳动合同期满后不准备续订劳动合同的，要避免在劳动合同期满后再形成事实劳动关系。
3、视为签定了无固定期限劳动合同的二种情形。
①用人单位自用工之日起满一年未与员工订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向员工每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与员工订立无固定期限劳动合同，应当立即与员工补订书面劳动合同。
防范措施：用人单位在用工发生之时，要及时签订劳动合同，且在劳动合同期满时，要及早确定是否要和该员工续签劳动合同以及员工的续签意向，如果双方确定要续签的则要及时续签，避免长期的事实劳动关系，从而避免以上这种风险。
②2001《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定：根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与员工签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。（《劳动法》第二十条：员工在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果员工提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。
防范措施：合同期满后，要避免事实劳动关系存续，因此，是否续签劳动合同应在合同期满之前确定，如果要续签也要在合同期满之前签定。
五、用人单位可以解除无固定期限劳动合同的事由。
前面提到过，签订无固定期限劳动合同的，并非意味着不能解除劳动合同。有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与员工解除无固定期限劳动合同：
　　（一）用人单位与员工协商一致的；
　　（二）员工在试用期间被证明不符合录用条件的；
　　（三）员工严重违反用人单位的规章制度的；
（四）员工严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（五）员工同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（六）员工以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
（七）员工被依法追究刑事责任的；
（八）员工患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
江苏省人大常委会


南京市消防管理办法
江苏省人大常委会


（一九九三年七月二十九日南京市第十一届人大常委会第三次会议制定 一九九三年十月三十日江苏省第八届人大常委会第四次会议批准）

目 录

第一章 总 则
第二章 消防安全组织
第三章 消防设施建设及维护
第四章 防火安全管理
第五章 易燃易爆化学危险物品安全管理
第六章 奖励与处罚
第七章 附 则

第一章 总 则
第一条 为了加强消防管理工作，防止和减少火灾的危害，保护公共财产和公民生命财产的安全，根据《中华人民共和国消防条例》和有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内的单位和个人均应当遵守本办法。
第三条 消防工作实行“预防为主、防消结合”的方针，坚持“谁主管谁负责”的原则。
第四条 南京市公安局是本市消防管理的主管部门。市公安局消防支队，区公安分局和县公安局的肖防科（股）等公安消防监督机构，分级负责本办法的组织实施和监督。
城建、建工、规划、交通、市政公用、劳动、供电等部门，应当在各自的职责范围内，协助公安机关做好消防管理工作。

第五条 公安、宣传、文化部门及新闻、保险等单位，应当加强消防法规和消防常识的宣传工作。

第二章 消防安全组织
第六条 市、区（县）、乡（镇）人民政府、街道办事处应当建立防火安全委员会，各级人民政府的负责人兼任主任，负责领导本地区的消防工作。各级公安消防监督机构为本级防火安全委员会的办事机构。
第七条 单位实行防火责任制度，其主要行政负责人应当与公安消防监督机构和内部所属部门分别签订《防火安全责任书》。单位主要行政负责人变动后，继任负责人应当重签《防火安全责任书》。
第八条 企业应当根据有关法律、法规的规定和需要建立专职消防队，其下属生产组织应当设立义务消防队（组）。
产值超过亿元的乡（镇），可以根据需要建立专职消防队。
专职消防队可以由一个单位建立，也可以由几个单位联合建立。
不设专职消防的单位、街道、乡（镇）、村，可以建立自防自救消防组织。
第九条 下列单位应当配备专职或者职消防管理人员：
（一）生产、运输易燃易爆化学危险物品的单位；
（二）职工在一千人以上的企业；
（三）易燃易爆物资专储仓库（场、站）和储存物资价值一千万元以上的仓库；
（四）年营业额在亿元以上的商店；
（五）大专院校、科研单位和市级以上医院；
（六）涉外宾馆、饭店；
（七）文物保护单位。
第十条 专职或者兼职消防管理人员应当保持稳定，接受公安消防监督机构的业务指导和技术培训。单位在任免、调支专职或者兼职消防管理人员时，应当报公安消防监督机构备案。

第三章 消防设施建设及维护
第十一条 城市消防规划，由公安消防监督机构会同城市规划部门及其他有关部门共同编制。
城镇消防站、消防供水、消防通道、消防通讯、水上消防和消防指挥系统工程等公共消防设施的建设，应当与其他市政基础设施统一设计、统一建设。
第十二条 城镇消防站和消防指挥系统工程的建设及维护，由公安消防监督机构负责实施。
城镇消防供水、消防通道、消防通讯及其他公共消防设施的建设及维护，分别由市政公用、邮电等部门负责实施，公共消防监督机构负责验收使用。
水上公共消防设施建设及维护，由航运、港务部门及其沿线受益单位负责实施，公安消防监督机构负责验收使用。
城镇公共消防设施建设不足或者不符合设计要求，公安消防监督机构应当督促有关单位整改。
第十三条 机关、企事业单位和个体工商户，应当按照有关规定配置相应种类、数量的消防设备和设施，并负责维护和管理。
第十四条 城镇消防站和消防指挥系统工程的建设及维护所需的经费，除地方财政拨款外，其余部门按照有关规定从基本建设投资中征收。
保险机构应当从财产保险费收益中，每年缴纳公共消防设施建设费。
第十五条 城镇街道及其他消防通道应当保障消防车通行，任何单位或个人均不得设置妨碍消防车辆通告的障碍物。集贸市场和营业摊点的设置，不得堵塞消防通道和妨碍消火栓的使用。

第四章 防火安全管理
第十六条 工程设计单位和设计人员，在新建、改建、扩建的工程设计中，必须执行消防技术规范，对工程的防火设计负责。
工程设计单位必须建立健全防火设计岗位责任制和防火设计逐级审核责任制。
防火设计应当采用先进的消防技术，必须选用合格的消防设备和产品。
第十七条 新建、改建、扩建工程项目在可行性论证、方案设计或者初步设计过程中，应当征求公安消防监督机构的意见。重点建设工程和甲、乙类危险性工业工程项目在选址时，公安消防监督机构应当派员参加。
第十八条 新建、改建、扩建工程以及室内装饰（居民住宅装饰除外，下同）工程的防火设计，建设单位应当报经分公安消防监督机构核准。公安消防监督机构接到申报后，对重点工程的防火设计应当于三十日内，一般工程的防火设计应当于二十日内审核完毕，并填发《建筑设计防火
审核意见书》。建设单位持《建筑设计防火审核意见书》，向规划部门办理《建设工程规划许可证》。
施工单位必须按照公安消防监督机构核准的设计图纸和设计修改意见进行施工，不得擅自更改。
第十九条 建设单位与施工单位在签订工程承包合同时，应当同时签订工地防火安全责任书。施工单位负责建筑工地的防火安全工作，建设单位应当予以配合。
第二十条 室内装饰工程应当选用非燃或者难燃材料，并符合装饰工程设计防火管理的有关规定。
第二十一条 工程竣工时，公安消防监督机构参加验收。未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
工程交付使用后，使用单位不得擅自改变原防火设计。消防设备必须定期检查维修，保持良好的状态。
已经建成使用的建筑物，不符合消防技术规范要求的，应当限期进行整改。
第二十二条 电焊、气焊（割）作业必须严格遵守动火制度。作业人员必须持证上岗。作业地点应当符合安全要求，并采取可靠的防范措施。
第二十三条 公共场所和高层建筑的通道、安全门、安全梯等应当有明显的标志，并须保持畅通。
第二十四条 电气线路的敷设和电器设备的安装，必须符合防火要求和安全技术规定。
第二十五条 公安消防监督机构应当依法进行防火安全检查，督促落实防火安全措施。
公安消防监督机构应当将火灾危险性大，发生火灾后损失大、伤亡大、影响大的单位，列为消防重点保卫单位。
消防重点保卫单位，应当按照国家规定的消防安全标准，落实各项消防安全措施。

第五章 易燃易爆化学危险物品安全管理
第二十六条 凡生产、使用、贮存、经营、运输易燃易爆化学危险品的单位和个人，必须严格执行国家有关规定和技术规范。
第二十七条 从事易燃易爆化学危险物品的生产、经营、储运、装卸以及在易燃易爆危险场所作业的人员，必须经过消防安全培训，领取安全培训合格证后，方可上岗。
第二十八条 任何单位和个人不得自行销毁易燃易爆化学危险物品。必须销毁的，应当将其物品的种类、品名、数量、销毁方法及地点，报公安消防监督机构及有关部门核准。
第二十九条 经营、灌装新型燃料和液化石油气单位的选址和防火安全措施，应当报经公安消防监督机构核准。
严禁任何单位和个人乱倒液化石油气残液和私自灌装液化石油气。
严禁在燃气管道上搭建建筑物、构筑物。
第三十条 对易燃易爆化学危险物品的运输实行准运证制度。从事易燃易爆化学危险品运输的，应当向公安消防监督机构申领易燃易爆化学危险品准运证。
装运易燃易爆化学危险品的车辆，应当按照公安机关规定的行车路线和时间行驶，中途不得随意停放。
第三十一条 凡在本市生产、储存、销售、购买、运输、使用爆炸物品的单位和个人，必须严格执行国家有关民用爆炸物品的管理法规的技术规范。
第三十二条 承担拆除爆破任务的单位，必须按有关规定申领《拆除爆破许可证》。爆破的方案必须经本市公安机关审核，并按国家《拆除爆破安全规程》申请批准。
第三十三条 严禁非法生产、销售烟花爆竹和私自加工黑火药。
严禁任何单位、个人非法持有、收购爆炸物品。

第六章 奖励与处罚
第三十四条 在消防工作中有下列情形之一的单位和个人，由公安机关、上级主管部门或者单位给予表彰、奖励；成绩特别突出的，报请当地人民政府给予表彰、奖励：
（一）普及消防安全宣传教育，落实消防安全措施，健全消防组织、制度，改善消防设施，及时发现消除火险隐患，预防火灾事故成绩突出的；
（二）及时扑灭火灾或者积极支援邻近单位和村、居民扑救火灾，避免重大损失，有显著贡献的；
（三）模范遵守消防法规，制止违反消防法规的行为，事迹突出的；
（四）对查明火灾原因有突出贡献的；
（五）开展消防科学技术研究和技术革新，取得优秀成果的；
（六）在消防工作的其他方面有突出贡献的。
第三十五条 违反消防管理规定的，应当依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《中华人民共和国消防条例》以及《中华人民共和国消防条例实施细则》和本办法的规定予以处罚。
第三十六条 对违反防火安全管理规定的单位，依照下列规定处罚：
（一）工程项目未经公安消防监督机构审核擅自施工的，责令其停工补办手续，并对建设单位处以五万元以下罚款；
（二）施工单位擅自变更防火设计的，责令其限其整改，并处以二万元以下罚款；
（三）未经公安消防监督机构验收而交付使用的工程项目，从使用之日起至验收合格止，对建设单位按每日每平方米零点一元处以罚款；
（四）电气线路铺设和电器设备安装不符合防火安全技术规定造成火险隐患的，责令其限期整改。逾期不改的，处以一万元以下罚款。
第三十七条 对有下列违反防火安全管理行为之一的单位负责人及直接责任人员，处以五百元以下罚款：
（一）经公安消防监督机构提出修改意见后及不按建筑防火规范进行设计的；
（二）未经公安消防监督机构核准擅自进行建筑施工、室内装饰的；
（三）不按公安消防监督机构核准的图纸进行施工的；
（四）擅自改变建筑物、构筑物的结构、用途造成火险隐患的；
（五）未经公安消防监督机构批准，停用或者关闭消防设施的；
（六）堵塞公共场所和高层建筑安全出口的；
（七）电焊、气焊（割）作业人员违反规定动火作业的。
第三十八条 违反本办法第二十一条第三款、第二十九条、第三十二条、第三十三条第二款规定的，对单位处以一万元以下罚款，对个人处以五百元以下罚款。
第三十九条 以违反消防管理规定，发生重大、特大火灾事故或者一年内发生两起以上火灾事故的单位，处以二万元以下罚款。
第四十条 本办法规定的处罚，均由公安机关执行。公安机关作出处罚，应当制作处罚决定书。处以罚款的，应当出具财政部门统一印制的收据。罚款收入一律上交国库。
第四十一条 当事人对公安机关依照本办法作出的处罚决定不服的，在接到处罚决定书之日起十五日内，可以向作出处罚决定机关的上一级公安机关申请复议；对复议决定不服的，可以在接到复议决定书之日起十五日内，向人民法院提起诉讼。当事人逾期不申请复议，也不向人民法院
起诉，又不履行处罚决定的，作出处罚决定的公安机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。
第四十二条 违反消防管理规定构成犯罪的责任人员，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十三条 公安消防监督人员在消防监督管理中玩忽职守、滥用职权、徇私枉法的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第七章 附 则
第四十四条 人民解放军在本市行政区域内的军事设施的消防工作，不适用本办法。
第四十五条 本办法具体应用的问题由南京市公安局负责解释。
第四十六条 本办法自公布之日起施行。



1993年10月30日