关于医生未书写门诊病历的举证责任分析

万欣


　　近一段时间以来，笔者接连遇到几起医疗纠纷都涉及到医生是否书写了门诊病历问题，不少判决对此问题的处理均不一致，这也引起了笔者的思考。

　　案例一：患者甲因感不适到某医院就诊。该医院为方便群众就医，已经取消了挂号费，即患者到医院后直接可以到相应医生处就诊。医生对患者甲进行相应检查后，开了化验单。验血结果提示贫血，于是医生又要求患者检查尿常规，以排除肾病，但是患者拒绝。3个月后患者晕倒，经查已为尿毒症。患者诉至法院时主张医生当时并未建议验尿，并拿出一个完全空白的门诊病历本称医院没有书写门诊病历。医院抗辩说已书写门诊病历，并认为根据相关规定，门诊病历本由患方保管，由于患者未提供门诊病历，应推定医疗机构的主张成立。法院最终并没有采纳医院的观点，认定医院没有要求患者进行验尿，最终经鉴定医院被认为存在过错。
　
　　案例2：某患儿因咳嗽、发烧到某妇幼保健院就诊。医院诊断为上呼吸道感染，给予抗感染、退烧治疗。3日后门诊输液过程中，患儿忽然出现大小便失禁、抽搐等症状，医院抢救无效死亡。患方在诉讼过程中拿出患儿这两年在妇幼保健院就诊的病历，主张在妇幼保健院的门诊治疗过程中医生都没有书写病历。法官认为仅凭一本未书写当日诊疗经过的病历不能证明医生没有书写病历。
　　这两个案例说明目前对于医生是否书写了门诊病历这一争议的举证责任分配有着不同的理解。目前主要有两种举证责任分配方式：其一，有人认为，根据《医疗事故处理条例》第28条第三款“没有在医疗机构建有病历档案的，由患者提供。”之规定，对于门诊病历由患方自行保管的，提交门诊病历的举证责任在患方。如果患方主张医生没有书写门诊病历的，则应由患方进行举证。其二，有人认为，根据一般的举证责任分配原则，争议双方对一个事实是否发生产生争议的时候，应当由主张该事实发生的一方承担举证责任。在此类纠纷中，就应当由主张自己书写了门诊病历的医疗机构承担举证责任。
　　笔者认为，这两种举证责任的分配均有不足的地方。如果按照第一类分配方法，对于那些医生确实没有书写病历的情况来说，患方是没有任何办法证明医生没有书写病历这一事实的。总不能要求患者在就诊时就能够预见医生不会书写病历并留取证据吧？因此完全要求患者就医生没有书写门诊病历进行举证显然是不公平的。而第二种分配方法，考虑到可能有一些出于诉讼利益考虑而拒不提交真实门诊病历的患者，在这种情况下，要求医院对于自己没有保管的门诊病历承担举证责任也是不公平的。
因此笔者认为，解决此类纠纷时，对于门诊病历由患方自行保管的，首先应当由患方提交相应病历。如果　　患者拒不提供病历或者不能提供病历，则应由患方承担举证不能的法律后果；如果病历内容为空白，患方主张医疗机构未书写病历的，此时举证责任应当转移到医疗机构，由医疗机构举证证明自己书写了门诊病历。例如医疗机构可以以自己的门诊患者登记簿、处方、化验单等证明自己书写的门诊病历的内容，并且以此证明自己书写了门诊病历。因为一般来讲，如果医生书写了患者登记簿的就会书写门诊病历。此时，即可适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第75条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”之举证规则，确定双方责任，而不应简单地处理。

因此也提示我们广大医务人员，面对门诊患者也不能疏忽大意，同样需要认真书写病历，同时认真做好患者登记簿的书写，以避免产生举证不能的法律后果。
（2007-10-29夜）
（《医师报》，2007年11月8日21版）


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辽宁省人大常委会


辽宁省市政公用设施保护条例
辽宁省人大常委会


（1995年11月25日辽宁省第八届人民代表大会常务委员会第十八次会议通过）

目 录

第一章 总 则
第二章 道路设施保护
第三章 桥涵设施保护
第四章 照明设施保护
第五章 公共交通设施保护
第六章 供水设施保护
第七章 排水设施保护
第八章 供气设施保护
第九章 供热设施保护
第十章 罚 则
第十一章 附 则

第一章 总 则
第一条 为加强市政公用设施管理，充分发挥市政公用设施功能，保障城市生产和人民生活，促进经济和社会发展，制定本条例。
第二条 本省城市规划区内的城市市政公用设施受本条例保护。
第三条 本条例所称市政公用设施包括下列城市设施及附属设施：
（一）道路设施：车行道、人行道、路肩、广场、公共停车场、隔离带等；
（二）桥涵设施：立交桥、地道桥、高架桥、人行天桥等；
（三）照明设施：道路、不售票的公园和绿地等处的路灯配电室、配电箱、灯杆、变压器、地上输电线、地下管线、灯具、检查井等；
（四）公共交通设施：城市公共汽车、电车、客运出租汽车及其停车场、回车场、站点、站务设施等；
（五）供水设施：城市供水专用水库、水井、渗渠、净配水厂、引水渠道、输配水管道、加压泵站、闸阀、消火栓、检查井、计量表具等；
（六）排水设施：雨水管道、污水管道、雨污水合流管道、渠道、泵站、污水处理厂、污水和污泥最终处理站、排污闸门等；
（七）供气设施：气源厂、煤气储配站、液化石油气储罐站、煤气储柜、管道、输气泵站、计量表具、阀门井、液化石油气换瓶站等；
（八）供热设施：集中供热的热源厂、锅炉房、换热站、管道、泵站、机泵、供热点、散热器、检查井、阀门井、阀门室、计量表具等。
第四条 省人民政府建设行政管理部门及市、县（含县级市、区，下同）人民政府确定的市政公用设施行政主管部门（以下统称市政公用设施行政主管部门）依据本条例对市政公用设施实施管理和监督。
人民政府其他有关行政主管部门按照各自职责分工，做好市政公用设施管理工作。
第五条 市政公用设施可以实行有偿使用。有偿使用办法，由省人民政府另行制定。
第六条 市政公用设施专业管理单位和自建自管市政公用设施的企业、事业单位（以下统称市政公用设施管理单位）应当在市政公用设施行政主管部门的监督和指导下，做好市政公用设施的维修、养护和管理，保护市政公用设施的完好。
市政公用设施的使用单位和个人发现市政公用设施出现故障，应当向市政公用设施管理单位报修。市政公用设施管理单位应当按国家和省有关规定检修，排除帮障，其他单位和个人应当给予支持，不得阻挠。
第七条 一切单位和个人均有依法使用和保护市政公用设施的权利和义务，并有权对违反本条例的行为进行制止、检举和控告。
对维护市政公用设施做出显著成绩的单位和个人，人民政府应当给予表彰或者奖励。

第二章 道路设施保护
第八条 禁止下列损害道路设施或影响道路设施使用功能的行为：
（一）在道路上排放残渣废液、冲刷车辆、焚烧垃圾或者擅自进行有损路面的施工作业；
（二）机动车和畜力车在铺装人行道路上行驶、停放或者碾压路边石；
（三）车辆载货拖刮路面，机动车在非指定路段上试刹车；
（四）其他损害道路设施或影响其使用功能的行为。
第九条 任何单位或个人不得擅自占用道路。确需临时占用的，必须经市政公用设施行政主管部门和公安部门审查批准，并按国家规定向市政公用设施行政主管部门缴纳占道费。
第十条 经批准临时占用道路的，不得擅自改变临时占用道路的使用性质、扩大使用范围和出租、转让使用权。在批准的使用期限内，因城市建设、市政公用设施维护和交通管理需要，占用单位和个人必须在规定期限内撤除。
临时占用道路使用期满，仍需继续使用的，必须按照第九条规定履行延期占用审批手续。
因占用道路造成市政公用设施损坏的，由占用者赔偿损失。
第十一条 任何单位和个人不得擅自挖掘道路。确需挖掘的，必须持城市规划行政主管部门签发的建设工程规划许可证和相关的设计平面图，经市政公用设施行政主管部门和公安部门审查批准，并按国家规定向市政公用设施行政主管部门缴纳道路挖掘费。
因紧急抢修地下管线，未能事先办理道路挖掘审批手续的，必须在开挖道路24小时内补办审批手续。
经批准挖掘的道路，施工单位必须按照要求施工。工程竣工后，必须按期修复路面，并经市政公用设施行政主管部门验收。
第十二条 任何单位和个人不得擅自在道路上设置各类检查井、广告牌匾等。确需设置的，必须按照规定履行审批手续，遵守有关技术规范。
第十三条 对路面有损害的车辆在道路上行驶，必须按照有关规定履行审批手续，采取保护措施，按照指定的时间、路线通行。
第十四条 市政道路设施管理单位必须有计划维修、养护道路及其附属设施，对损坏的道路应按规定维修。
对批准挖掘的道路，负责审批的行政主管部门，必须督促施工单位在规定的期限内修复路面。

第三章 桥涵设施保护
第十五条 禁止下列损害桥涵设施或影响桥涵设施使用功能的行为：
（一）占用桥涵设施；
（二）在桥涵设施管理范围内爆破、采砂、取土；
（三）修建影响桥涵设施正常使用和维修的建筑物、构筑物；
（四）在桥涵上摆设摊亭、堆放物料、倾倒垃圾和其他废弃物；
（五）利用桥涵设施进行牵引、吊装；
（六）在桥涵上试刹车、停放车；
（七）其他损害桥涵设施或影响其使用功能的行为。
第十六条 车辆通过桥涵必须遵守限重、限高、限宽和限速规定。装载超重物品或者易燃易爆物品的车辆通过桥涵，必须按照有关规定履行审批手续，采取安全防范措施后，按照规定的时间、速度通过。
第十七条 在桥涵管理范围内敷设管线，设置广告牌匾、修建建筑物、构筑物的，必须征得有关部门同意，由市政公用设施行政主管部门批准。造成设施损坏的，应当按照规定缴纳赔偿费。

第四章 照明设施保护
第十八条 禁止下列损害照明设施或影响照明设施使用功能的行为：
（一）利用照明设施从事牵引作业；
（二）在照明设施的地下电缆、管道上方挖掘；
（三）依附照明设施修建建筑物、构筑物；
（四）在照明设施的地下管线的上方堆放物料或者进行建筑；
（五）破坏照明设施；
（六）其他损害照明设施或影响其使用功能的行为。
第十九条 因城市建设需要迁移、拆除照明设施，在照明设施的地下管线上方施工，在照明设施上外接电源，利用照明设施架设通讯、广播及其他电器设备和设置广告的，必须经市政公用设施行政主管部门批准。造成市政公用设施损坏的，应当按照规定缴纳赔偿费。

第五章 公共交通设施保护
第二十条 禁止下列损害公共交通设施或影响公共交通设施使用功能的行为：
（一）扒车、敲砸车辆；
（二）挤占、污损公共交通设施；
（三）携带易燃、易爆、剧毒等危险品及严重污染车辆的物品乘车；
（四）其他损害公共交通设施或影响其使用功能的行为。
第二十一条 因建筑施工、挖掘道路等原因，需要移动固定公共交通设施的，必须经市政公用设施管理单位同意，并按照规定缴纳赔偿费。

第六章 供水设施保护
第二十二条 禁止下列损害供水设施或影响供水设施使用功能的行为：
（一）非管理人员私自启闭公用供水阀门；
（二）盗窃供水井盖、阀门、管道等；
（三）损坏供水水井、净配水厂、输配水管道及附属设施、加压泵站及输、变、配电设施和机泵设备；
（四）在供水管道上方堆放物料或者进行建筑；
（五）在城市输配水管道（渠）保护范围内堆放物料、采砂、取土；
（六）依附供水设施搭建棚厦、修砌构筑物；
（七）在供水管道上擅自安装用水设备；
（八）将室内供水明管砌入建筑物或者隔墙内；
（九）其他损害城市供水设施或影响其使用功能的行为。
第二十三条 从事可能危及城市供水设施，影响城市供水正常运行的施工作业，必须经市政公用设施行政管理单位同意，按照有关规定组织施工。因工程建设需要迁建供水设施的，必须经规划行政主管部门审查同意，由工程建设单位出资，市政公用设施管理单位组织实施。

第七章 排水设施保护
第二十四条 禁止下列损害排水设施或影响排水设施使用功能的行为：
（一）盗窃排水井盖、阀门、管道等；
（二）向排水设施内倾倒、排放垃圾、残土、积雪和不符合排放标准的污水及其他有害物质；
（三）在排水管道上方堆放物料或者进行建筑；
（四）堵塞排水管渠、拦渠筑坝、设障阻水、安泵取水；
（五）在排水设施管理范围内修建建筑物、构筑物、堆放物料；
（六）其他损害排水设施或影响其使用功能的行为。
第二十五条 排水设施管理单位对堵塞的排水设施应及时疏通，特殊情况需移动排水设施排出积水时，应在排水处设置明显警示标志或采取监护措施；对丢失、损坏的排水设施，必须在发现后三日内进行安装或维修。
第二十六条 任何单位和个人不得擅自在排水设施上接设管道、挖掘排水设施。确需接设管道、挖掘排水设施的，必须经市政公用设施管理单位同意。
由于施工造成排水设施损坏的，由责任单位或者个人负责赔偿。

第八章 供气设施保护
第二十七条 禁止下列损害供气设施或影响供气设施使用功能的行为：
（一）非管理人员私自启闭阀门；
（二）在供气管线上方进行建筑、堆放物料、植树；
（三）在供气设施管理范围内存放易燃、易爆物品，堆放物料、采砂、取土、进行爆破作业；
（四）利用和依附供气管道拉绳挂物、搭建棚厦、牵拉作业；
（五）在供气管线上设泵抽气、私自安装燃气热水器；
（六）擅自将自建供气设施与市政公用供气管线相连接；
（七）将供气明管砌入建筑物或者隔墙内；
（八）其他损害供气设施或影响其使用功能的行为。
第二十八条 任何单位和个人不得擅自改装、拆除或者迁移供气设施。确需改装、拆除或者迁移的，必须经市政公用设施管理单位同意。
第二十九条 在供气设施管理范围内施工，必须经市政公用设施管理单位同意，并采取保护措施，保证供气设施不受损坏。
第三十条 供气设施管理单位应定期检查供气设施，出现泄露必须立即维修。

第九章 供热设施保护
第三十一条 禁止下列损害供热设施或影响供热设施使用功能的行为：
（一）非管理人员私自启闭供热阀门、排放供热管网循环水；
（二）在供热设施管理范围内采砂、取土、爆破作业和进行其他有害作业；
（三）擅自将自建供热设施与公用供热管道相连接；
（四）依托锅炉房或者地上管网设施搭建构筑物和进行牵拉、吊装等作业；
（五）在地下管道上方进行建筑、堆放物料、植树；
（六）向供热管道地沟或者检查井内排放雨水、污水、倾倒垃圾；
（七）将室内供热明管砌入建筑物或者隔墙内；
（八）其他损害供热设施或影响其使用功能的行为。
第三十二条 影响供热设施正常运转的施工作业，必须经市政公用设施管理单位同意，并采取相应的保护措施。用热单位在供暖期内因故需停热检修设施，应当向市政公用设施管理单位申报，经同意后方可停止供热。紧急抢修时可先行停止供热，但应在停止供热后24小时内补办审批
手续。
第三十三条 任何单位和个人不得擅自改建、拆除或者迁移供热设施。确需改建、拆除或者迁移的，必须经市政公用设施管理单位同意。

第十章 罚 则
第三十四条 对违反本条例第八、十五、十八、二十、二十二、二十四、二十七、三十一条规定，实施损害市政公用设施或影响市政公用设施使用功能行为的，由市政公用设施行政主管部门或者其他有关行政管理部门责令停止侵害行为。未造成设施损坏但拒不停止侵害行为的，可处以
2000元以下罚款；造成设施损坏的，除责令赔偿损失外，可处以赔偿费1至5倍的罚款；构成治安管理处罚的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十五条 对违反本条例第九、十、十一、十二、十六、十九、二十一、二十三、二十六、二十八、二十九、三十二、三十三条规定，擅自从事影响市政公用设施安全的行为的，由市政公用设施行政主管部门或者其他有关行政管理部门责令限期改正，逾期未改正的，责令停止违法行
为。对未造成设施损坏的，可处以1000元以下罚款；造成设施损坏的，除责令赔偿损失外，可处以赔偿费1至3倍的罚款。
第三十六条 实施本条例规定的罚没款处罚，应使用财政部门统一印制的收据，罚没款全部上交财政。
第三十七条 市政公用设施管理单位违反本条例第六、十四、二十五、三十条规定，致使发生事故造成损失的，由责任单位赔偿损失，并处以赔偿费1至3倍的罚款，对直接责任者和有关负责人由所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


市政公用设施管理单位和受害人双方因赔偿问题发生争议的，可由市政公用设施行政主管部门调解；当事人不愿调解或者调解不成的，可以向人民法院起诉。
第三十八条 市政公用设施行政管理人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者提起诉讼。逾期不申请复议、不起诉、又不执行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第十一章 附 则
第四十条 本条例规定以外的市政公用设施的保护办法，按国家和省有关规定执行。
第四十一条 市人民政府可以根据本条例制定实施细则。
第四十二条 本条例应用中的具体问题由省人民政府建设行政主管部门负责解释。
第四十三条 本条例自公布之日起施行。



1995年11月25日